假冒國企典型特征及如何維權(quán)，以及如何消除假冒國企
近年來頻發(fā)“假國企、偽央企”和民企掛靠國資亂象，這些假冒國企不僅嚴重擾亂了市場秩序，對于被冒充國企的聲譽造成嚴重影響，其假冒國企的目的甚至可能是為了從事違法犯罪活動，極有可能損害公共利益。盡管國資委及各監(jiān)管機構(gòu)近年來加大了打擊力度，但此類行為依舊“野火燒不盡，春風(fēng)吹又生”，而且假冒手段日趨隱蔽及復(fù)合，為被冒充國企的維權(quán)之路設(shè)置了諸多障礙。對于維權(quán)國企而言，如何針對不同類型的假國企使出打假“組合拳”、從而在最短時間內(nèi)高效實現(xiàn)維權(quán)目標，是值得深入研討的問題。本文將結(jié)合團隊近期辦理的多起類似案件的經(jīng)驗對此予以梳理與分析。
監(jiān)管動態(tài)及專項行動
自2021年以來，國務(wù)院國有資產(chǎn)管理委員會（“ 國資委”）等部門多次發(fā)文要求加大打擊假冒國企的力度，劍指積弊已久的民企掛靠國資問題。2021年10月，國資委了公布第一批353家假冒中央企業(yè)的名單，提示社會各界提高警惕，注意防范風(fēng)險。 [1] 2022年4月，國資委、公安部及市場監(jiān)管總局又聯(lián)合發(fā)布了《打擊假冒國企專項行動工作方案》（國資廳產(chǎn)權(quán)〔2022〕122號），針對“非法將國有企業(yè)注冊為股東”等典型假冒國企行為開展了專項打擊活動。2022年9月，國資委公布了第二批假冒中央企業(yè)名單，再次通報了175家頂風(fēng)作案的假央企。 [2]
假冒國企具體情形剖析
結(jié)合國資委的各專項行動及公告可以看出，目前的假國企已經(jīng)成為了監(jiān)管部門的關(guān)注重點。然而，根據(jù)我們的辦案經(jīng)驗，目前假冒國企的行為除了專項意見中重點打擊的“將國有企業(yè)注冊為股東”這一典型情況，還出現(xiàn)了多種多樣的其他攀附、假冒、掛靠方式，所使用的冒用手段也更具有隱蔽性與多樣性，對國企維權(quán)構(gòu)成了嚴峻挑戰(zhàn)。結(jié)合辦理相關(guān)案件的實務(wù)經(jīng)驗，我們重點梳理了如下實務(wù)中常見的假冒國企情形以及應(yīng)對要點：
1. “無中生有”型——使用虛假材料騙取工商登記，虛構(gòu)國企持股關(guān)系
在該情形下，假冒企業(yè)一般通過向企業(yè)注冊登記部門提交偽造的文件（例如，偽造公司注冊申請書、股權(quán)交易協(xié)議、企業(yè)公章、營業(yè)執(zhí)照、法定代表人簽名及身份證件等）的方式，將國企或其子公司登記為自己新設(shè)立公司的股東。
2. “移花接木”型——擅自使用國企字號/商標作為企業(yè)名稱，虛構(gòu)國資背景
與直接偽造文件的假冒行為相比，此類型的假冒行為隱蔽性相對更強：在該情形下，假冒企業(yè)實際與國企并無持股關(guān)系，但卻擅自在企業(yè)名稱中嵌入國企字號或注冊商標并進行工商登記，從名稱上看似是國企的關(guān)聯(lián)企業(yè)，引起公眾混淆。在我們處理的案件中，此類假冒企業(yè)的目標通常都不會止步于公司名稱碰瓷，而是會疊加其他手段（例如，刻意選定與所攀附國企相同或近似的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、建立與國企官網(wǎng)高度相似的高仿官網(wǎng)，或是在多個社交媒體平臺及招聘信息中宣稱“國有控股”“國資背景”），并通過全方位的假冒手段及虛假宣傳，讓社會公眾誤以為該企業(yè)與國企存在特定關(guān)聯(lián)。在此時，國企維權(quán)的訴求不僅在于假冒企業(yè)變更企業(yè)名稱，同時需要采取更多措施確保消除假冒企業(yè)在虛假宣傳過程中造成的惡劣影響。
3. “好聚不好散”型——在合作或持股關(guān)系結(jié)束后仍擅自使用國企字號/商標
與前兩種情形相比，此類情形下的假冒企業(yè)具有特殊性：一般此類假冒國企確實曾與國企具有歷史持股或合作關(guān)系，從而合法獲得了字號或注冊商標的使用許可；但在持股或合作終止且許可已被明確撤回后，仍拒絕配合完成股東變更登記或繼續(xù)使用國企字號/商標而拒不改名。與前兩種情形相比，由于存在曾經(jīng)合法的使用基礎(chǔ)，對于維權(quán)國企在證明對方惡意方面的舉證也提出了更高要求。
維權(quán)應(yīng)對途徑梳理
針對前述花樣百出的假冒國企類型，被冒用國企可及時采取多種不同維權(quán)手段。根據(jù)我們的經(jīng)驗，維權(quán)國企通?？梢钥紤]如下一種或多種應(yīng)對策略：
1. 及時向公眾發(fā)布聲明澄清，并向侵權(quán)主體發(fā)出律師函
在發(fā)現(xiàn)前述假冒行為后，維權(quán)國企應(yīng)及時在公眾號、官網(wǎng)等權(quán)威平臺發(fā)布聲明，澄清該公司與本公司無關(guān)。與此同時，國企亦應(yīng)及時向侵權(quán)人發(fā)送律師函要求停止侵權(quán)行為，并限令其在一定期限內(nèi)完成整改、索要其假冒國企期間的業(yè)務(wù)資料等。
2. 多途徑梳理、搜集及固定侵權(quán)證據(jù)
無論國企后續(xù)擬采取何種途徑維權(quán)，全面梳理、搜集及固定侵權(quán)證據(jù)都是必須的前置程序。首先，公司可以通過調(diào)取假冒公司工商底檔的方式全面掌握侵權(quán)主體所登記的聯(lián)系方式、注冊地址、辦理人員，核查多個侵權(quán)人之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、是否存在同一實際控制人等信息；其次，結(jié)合通過工商調(diào)檔所獲取的信息，維權(quán)國企可以進一步通過公開信息檢索搜集潛在侵權(quán)信息。需要注意的是，在搜集整理的過程中，不應(yīng)局限于常見搜索引擎（例如百度、谷歌、微信搜索）所列示的信息，而需要結(jié)合冒用公司的業(yè)務(wù)特點考慮其發(fā)布在抖音、快手等社交平臺以及招聘網(wǎng)站等平臺上的信息；在必要時，還需要有針對性地在假冒公司所處地區(qū)的地方報紙或宣傳平臺尋找進一步線索；第三，在相關(guān)證據(jù)搜集完畢后，應(yīng)視情況及時通過公證、可信時間戳等方式固定證據(jù)，并定期監(jiān)控冒用公司是否出現(xiàn)了新增侵權(quán)行為。
需要進一步提示的是，在個案中需要具體考慮發(fā)布聲明與固定證據(jù)之間的銜接關(guān)系。在侵權(quán)證據(jù)多數(shù)以網(wǎng)絡(luò)信息形式呈現(xiàn)的情況下，如果在尚未完成證據(jù)固定程序時就發(fā)布公開聲明，則很有可能會打草驚蛇，導(dǎo)致假冒企業(yè)下架或破壞侵權(quán)證據(jù)，不利于后續(xù)其他維權(quán)手段的開展。
3. 向登記機關(guān)申請撤銷冒用登記或申請注銷
根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定（2020修訂）》第20條 [3] ，如企業(yè)登記機關(guān)發(fā)現(xiàn)已經(jīng)登記注冊的企業(yè)名稱不符合規(guī)定（如可能使公眾受騙或產(chǎn)生誤解），應(yīng)予以及時糾正，或由其他單位或個人申請糾正。針對冒用登記這一特殊情況，國家市場監(jiān)督管理總局在2019年進一步公布了《市場監(jiān)管總局關(guān)于撤銷冒用他人身份信息取得公司登記的指導(dǎo)意見》，針對冒名登記撤銷工作提供了更為具體的處理依據(jù)。隨后，部分省的市場監(jiān)督管理局也出臺或頒布了更為詳細的撤銷登記落地指引。
一般而言，在取得撤銷冒名登記的決定后，工商檔案、國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、天眼查、企查查等信息公示平臺將徹底刪除冒用國企的登記信息；如維權(quán)國企的信息被冒用登記為了某一公司的股東，雖然無法直接撤銷該子公司的設(shè)立登記，但該子公司工商信息中涉及國企股東的部分將由代碼取代，并且在工商公示信息中會體現(xiàn)出該公司曾冒用他人身份登記的處理信息。
但需要注意的是，申請撤銷登記需要完成一系列步驟，例如需要提供印章或簽字的鑒定報告以證明登記申請材料確系偽造、配合調(diào)查部門制作調(diào)查筆錄、提供調(diào)查部門認為有必要證明設(shè)立登記確非真實意思表示的其他證據(jù)。此外，撤銷登記還需要經(jīng)過一定期限的公示期。因此，撤銷登記的路徑存在一定難度且用時較長，能否成功在一定程度上也取決于當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理部門的管理能力，并非所有的假冒登記均可以通過撤銷途徑解決。
如無法通過撤銷途徑解決，可以考慮自行申請或者要求相關(guān)設(shè)立主體注銷假冒企業(yè)作為替代方案，這種方案雖然比起撤銷途徑而言實現(xiàn)難度更低，但存在如下缺點：第一，即便假冒子公司被注銷，但維權(quán)國企作為歷史股東信息依舊存在于企信網(wǎng)、企查查等公示信息網(wǎng)站，依舊容易造成公眾誤解；第二，維權(quán)國企主動申請注銷的行為可能會被認為當(dāng)初的冒名設(shè)立登記是維權(quán)國企的真實意思，從而阻卻了后續(xù)進一步的維權(quán)措施。因此，注銷公司難以從根本上隔離風(fēng)險。
4. 針對登記機關(guān)提起行政訴訟
根據(jù)《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀要》（法辦〔2012〕62號），對于假冒國企，尤其是通過偽造文件虛假注冊的假冒國企，維權(quán)國企可以存在錯誤登記行為為由起訴登記機關(guān)，要求其撤銷設(shè)立登記行為、確認登記行為違法或者判決登記機關(guān)履行更正職責(zé)。 [4] 在具體實踐中，維權(quán)國企既可以針對登記機關(guān)準予設(shè)立登記行為直接提起行政訴訟 [5] ，也可以在撤銷登記未果后針對《不予撤銷登記（備案）決定書》再提起行政訴訟 [ 6] 。
5. 針對冒名國企提起侵害商標權(quán)及/或不正當(dāng)競爭糾紛訴訟
如果侵權(quán)人拒不配合律師函或公開聲明中提出的整改要求，訴訟手段是實現(xiàn)上述維權(quán)目標的有效途徑。維權(quán)國企應(yīng)盡快提起侵害商標權(quán)及/或不正當(dāng)競爭糾紛訴訟，通過保全財產(chǎn)初步向侵權(quán)人施壓，同時后續(xù)通過勝訴判決及執(zhí)行程序全面消除影響。首先，在設(shè)計訴訟請求時，應(yīng)盡量全面覆蓋擬實現(xiàn)的所有目標，例如，訴訟請求應(yīng)包括停止侵權(quán)、賠償損失、消除影響（如登報道歉）；其次，在構(gòu)造訴的主體時也需要全面考量，不僅要考慮將冒名的直接主體作為被告，還需要考慮如何利用合適的訴訟請求將全部侵權(quán)主體（尤其是與直接侵權(quán)主體配合實施侵權(quán)行為的關(guān)聯(lián)公司，以及假冒公司的實際控制人、主要責(zé)任人等其他主體）一并納入訴訟中，以確保充分實現(xiàn)維權(quán)目的。
另外，如在商標侵權(quán)訴訟中遇到主觀惡性十分嚴重的情況，還可爭取主張懲罰性賠償以最大程度彌補損失、威懾后續(xù)類似侵權(quán)行為。
6. 刑事報案
根據(jù)我們的經(jīng)驗，假冒國企的目的可能不止于通過引起公眾混淆的方式進行商業(yè)獲利，部分假國企甚至試圖利用國企的信用背書從事非法集資或詐騙等犯罪行為。對于可能涉及刑事犯罪的線索，維權(quán)國企應(yīng)及時對外澄清并向公安機關(guān)報案，避免發(fā)生更為惡性的結(jié)果。
綜合采取多種打假組合拳、
實現(xiàn)事前全面預(yù)防與事后落實整改
對于維權(quán)國企而言，在針對不同類型的假冒國企選擇具體應(yīng)對策略時，應(yīng)結(jié)合具體個案情況選擇最為合適的解決途徑；尤其是考慮到對于同一國企而言，可能同時存在多個位于全國不同地區(qū)的假冒企業(yè)，如何綜合考慮當(dāng)?shù)毓ど滩块T的行政風(fēng)格與具體要求，挑選合適的維權(quán)手段，并且通過民事、行政及刑事程序之間的銜接高效率、低成本地完成維權(quán)工作，可能是維權(quán)國企需要重點考量的內(nèi)容。
根據(jù)媒體報道，針對國資委去年發(fā)布的第一批353個假國企，截至目前僅有65%通過撤銷、吊銷或注銷等途徑實現(xiàn)了整改。 [7] 而且在對存量國企進行打假的同時，各種類型的增量假冒國企依舊層出不窮。由此可見，對于此類假冒國企行為，不僅需要綜合采取多種打假組合拳予以打擊，而且也應(yīng)當(dāng)及時關(guān)注事前預(yù)防以及后續(xù)跟進，從而夯實整改效果、達到懲前毖后的效果：
從事前預(yù)防的角度而言：第一，很多國企層級架構(gòu)復(fù)雜，母公司對子公司的對外投資監(jiān)管很難面面俱到，因此應(yīng)定期監(jiān)測工商公開注冊信息，及時發(fā)現(xiàn)可疑的注冊企業(yè)；第二，對于國企的注冊商標需及時辦理續(xù)期，并且需要注意搜集國企字號/商標具有一定影響力的證據(jù)，例如行業(yè)榜單、獲獎情況、權(quán)威媒體的報道等，以便后續(xù)在相關(guān)訴訟過程中舉證證明維權(quán)國企的影響力及對方的侵權(quán)惡意。
從事后落實整改的角度而言：第一，維權(quán)國企需定期跟進整改措施落實情況，避免“紙面整改”及“口頭整改”情況；第二，維權(quán)國企應(yīng)當(dāng)關(guān)注工商登記信息是否已經(jīng)及時變更。雖然理論上工商登記部門應(yīng)當(dāng)在收到行政機關(guān)出具的決定/民事判決等信息后在一定期限內(nèi)予以更正 [8] ，但在實踐中，部分地區(qū)的工商部門與網(wǎng)絡(luò)公示信息維護部門之間的銜接不甚順暢。例如，部分地區(qū)的企業(yè)信用信息公示網(wǎng)是由第三方公司單獨維護的，因此即便市監(jiān)局已經(jīng)在內(nèi)網(wǎng)上撤銷了冒名登記，但企信網(wǎng)更新的信息仍有可能出現(xiàn)錯誤或遲滯。因此，維權(quán)國企需要持續(xù)跟蹤企信網(wǎng)公示信息，確保該假冒子公司的公示信息不再與本公司相關(guān)。
國企打擊冒牌之路任重道遠。若想更好更快地協(xié)助各國企打擊假冒國企、去蕪存菁，不僅亟需多部門聯(lián)合行動，重拳整治，而且也需要被侵權(quán)國企針對個案充分研究、積極維權(quán)。我們也將持續(xù)關(guān)注該領(lǐng)域的動態(tài)，共同分享最新實務(wù)經(jīng)驗。
3. 《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定（2020修訂）》第二十條：“企業(yè)登記機關(guān)在辦理企業(yè)登記時，發(fā)現(xiàn)企業(yè)名稱不符合本規(guī)定的，不予登記并書面說明理由。
企業(yè)登記機關(guān)發(fā)現(xiàn)已經(jīng)登記的企業(yè)名稱不符合本規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時糾正。其他單位或者個人認為已經(jīng)登記的企業(yè)名稱不符合本規(guī)定的，可以請求企業(yè)登記機關(guān)予以糾正。”
4.《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀要》（法辦〔2012〕62號）：“因申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料導(dǎo)致登記錯誤的，登記機關(guān)可以在訴訟中依法予以更正。……登記機關(guān)拒不更正的，人民法院可以根據(jù)具體情況判決撤銷登記行為、確認登記行為違法或者判決登記機關(guān)履行更正職責(zé)。”
5. 參見(2021)京0108行初147號王彥輝與北京市海淀區(qū)市場監(jiān)督管理局工商登記一審行政判決書。
6. 參見(2021)京0106行初435號鄒華英與北京市豐臺區(qū)市場監(jiān)督管理局一審行政判決書、(2021)京0106行初398號王紹峰與北京市豐臺區(qū)市場監(jiān)督管理局一審行政判決書。
7. 證券時報網(wǎng)，《這175家都是假央企！持續(xù)高壓態(tài)勢，假冒國企清理效果顯著》（2022-09-23），
8.《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定（2020修訂）》第二十條：“人民法院或者企業(yè)登記機關(guān)依法認定企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)停止使用的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到人民法院生效的法律文書或者企業(yè)登記機關(guān)的處理決定之日起30日內(nèi)辦理企業(yè)名稱變更登記。名稱變更前，由企業(yè)登記機關(guān)以統(tǒng)一社會信用代碼代替其名稱。企業(yè)逾期未辦理變更登記的，企業(yè)登記機關(guān)將其列入經(jīng)營異常名錄；完成變更登記后，企業(yè)登記機關(guān)將其移出經(jīng)營異常名錄。”
如果發(fā)現(xiàn)假冒國企是被誤傷的、冤枉的，也可向北京立本美好信用有限公司求助，從企查查、天眼查、愛企查、啟信寶上刪除假冒國企標簽。
法人、項目經(jīng)理有行賄等刑事犯罪記錄的不能投標，怎么解決？
招投標文件通常有要求：投標企業(yè)、法定代表人及項目經(jīng)理近三年有行賄犯罪記錄、刑事犯罪記錄的不得參與投標，以“中國裁判文書網(wǎng)”查詢截圖為準，提供網(wǎng)頁截圖。這種要求阻礙了很多企業(yè)參與重大投標項目，那能不能解決呢？如果刪除中國裁判文書網(wǎng)、企查查、天眼查、愛企查、啟信寶、企業(yè)預(yù)警通、建設(shè)通、魯班通上的刑事犯罪裁判文書是不是可行呢？
《中華人民共和國招投標法》 第五十四條 投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
為推動健全社會信用體系，營造誠實守信的市場環(huán)境，有效遏制賄賂犯罪，促進招標投標公平競爭，最高檢與國家發(fā)展改革委聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于在招投標活動中全面開展行賄犯罪檔案查詢的通知》：在招投標活動中將全面開展行賄犯罪檔案查詢。依法必須招標的工程建設(shè)項目應(yīng)當(dāng)在中標通知書發(fā)出前對投標人進行行賄犯罪檔案查詢，委托招標代理機構(gòu)前，應(yīng)當(dāng)對代理機構(gòu)進行行賄犯罪檔案查詢。有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)在招標代理機構(gòu)資質(zhì)確定和招標師注冊前，對有關(guān)機構(gòu)和人員進行行賄犯罪檔案查詢。行賄犯罪記錄應(yīng)當(dāng)作為招標的資質(zhì)審查、招標代理機構(gòu)資質(zhì)認定、評標專家入庫審查、招標代理機構(gòu)選定、中標人推薦和確定、招標師注冊等活動的重要依據(jù)。
投標企業(yè)、法人、項目經(jīng)理的行賄犯罪記錄、刑事犯罪記錄最先公開在中國裁判文書網(wǎng)，然后被企查查、天眼查、愛企查、啟信寶、企業(yè)預(yù)警通、建設(shè)通、魯班通廣泛采集引用，因此非常容易查的到。招標企業(yè)要求以“中國裁判文書網(wǎng)”查詢截圖為準，提供網(wǎng)頁截圖。更有甚者，當(dāng)事企業(yè)沒有行賄和犯罪，只是項目經(jīng)理的名字或者公司的名字出現(xiàn)在了其它案件當(dāng)中，也不得參與投標。
近兩年以來，大量的企業(yè)找到北京立本美好信用有限公司尋求解決辦法，希望能從中國裁判文書網(wǎng)刪除裁判文書。立本信用組建律師團隊深入研究了《中華人民共和國招投標法》、《民法典》、《最高人民法院裁判文書公布管理辦法》、《信用修復(fù)管理辦法》等法律條款，總結(jié)出一套可以刪除裁判文書的法條法規(guī)，為投標企業(yè)刪除了裁判文書，掃清了投標障礙。截止2022年12月底，立本信用已經(jīng)為約75家投標企業(yè)提供了此類服務(wù)，投標項目總金額達到約50億元，為企業(yè)和經(jīng)濟發(fā)展做成了重要的貢獻。
